Етапи, на яких учасники можуть оскаржити закупівлю, та як уникнути оскаржень
Можливість оскарження в державних закупівлях є важливим механізмом реалізації принципів закупівельного законодавства. Завдяки рішенням Антимонопольного комітету України (АМКУ) часто вдається запобігти порушенню прав учасників або відновити порушене право. Також оскарження має запобіжну функцію, оскільки замовники намагаються провести закупівлю в суворій відповідності з вимогами законодавства, щоб не дати підстав для негативних рішень АМКУ. Ми підготували цей матеріал, щоб допомогти замовникам уникнути порушень та розповісти, на що варто звернути увагу.
Що можна оскаржити і коли?
Під час здійснення державних закупівель можуть бути оскаржені:
• вимоги, описані в тендерній документації (ТД);
• рішення щодо кваліфікації учасників;
• рішення щодо скасування закупівлі.
Учасники, які вважають, що їх права порушені, можуть подати скаргу до АМКУ на будь-якому етапі закупівлі, за винятком вже укладеного договору. Після визначення переможця учасник може подати скаргу протягом 5 днів з дня публікації повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у відкритих торгах. Після закінчення цього терміну замовник має право укласти договір. Якщо учасник вважає, що договір укладено неправомірно або що були порушення законодавства під час проведення процедури закупівлі, він може подати скаргу лише до суду.
Основні причини оскаржень
Розглянемо детальніше причини, які змушують учасників звертатися за захистом своїх прав до АМКУ:
1. Непрозорі вимоги в тендерній документації: Вимоги повинні бути чіткими, зрозумілими та відповідати законодавчим нормам. Будь-які невизначеності або суперечливі вимоги можуть стати підставою для подання скарги.
2. Неправомірне відхилення учасників: Рішення щодо кваліфікації учасників повинні бути обґрунтованими та відповідати встановленим критеріям. Неправомірне відхилення може призвести до оскарження.
3. Скасування закупівлі без вагомих підстав: Рішення про скасування повинні бути добре обґрунтованими та відповідати законодавству.
4. Порушення процедури: Будь-яке відхилення від встановленої процедури може стати підставою для скарги.
Щоб уникнути оскаржень, замовникам варто ретельно підходити до підготовки тендерної документації, дотримуватися законодавства та забезпечувати прозорість і обґрунтованість усіх рішень у процесі закупівлі.
Висновки
Для успішного проведення відкритих торгів без оскаржень замовникам необхідно ретельно підготуватися, дотримуватися вимог законодавства, забезпечувати прозорість процесу та обґрунтованість своїх рішень. Це допоможе мінімізувати ризики оскаржень та забезпечити ефективність закупівельного процесу.
Неправомірні вимоги в тендерній документації
1. Характеристики предмета закупівлі
Іноді замовники встановлюють такі вимоги до предмета закупівлі, які відповідають лише одному постачальнику. Наприклад, при закупівлі ноутбуків замовник вказує необхідність роздільної здатності екрана 5К. Це обмежує коло потенційних постачальників, оскільки такий ноутбук може запропонувати лише один виробник.
2. Кваліфікаційні критерії
Замовник може вимагати підтвердження наявності матеріально-технічної бази, досвіду виконання аналогічних договорів, наявності кваліфікованих працівників і фінансової спроможності. Важливо дотримуватись принципів обґрунтованості та доцільності при встановленні цих вимог. Як не слід робити:
• Вимога офісу та складу: При закупівлі офісного паперу замовник вимагає наявність офісного та складського приміщення з підтверджуючими документами. Це може бути дискримінаційною вимогою, оскільки постачальник може бути фізичною особою-підприємцем (ФОП), зареєстрованим у власній квартирі. Наявність офісу та складу не впливає на можливість виконання договору.
• Досвід роботи: Замовник вимагає досвід не менше 5 років у сфері надання послуг харчування, надання двох аналогічних договорів та відгуків. Вимога щодо 5 років обмежує коло учасників, адже аналогічні договори можуть бути виконані навіть тими, хто працює на ринку рік або менше.
• Кількість працівників: Замовник вимагає наявність у постачальника меблів не менше 10 працівників у штаті. Це може бути необґрунтованою вимогою, оскільки працівники можуть бути залучені на основі цивільно-правових договорів.
• Фінансова спроможність: Замовник вимагає звіт про рух грошових коштів для підтвердження фінансової спроможності, проте ФОПи таку звітність не ведуть.
Важливо встановлювати способи підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, які не обмежують учасників. Наприклад, вимога листа-відгуку від контрагента може суттєво обмежити права учасників, оскільки не завжди можливо отримати такі листи під конкретну закупівлю.
Інші дискримінаційні вимоги
Окрім кваліфікаційних критеріїв, можуть бути й інші дискримінаційні вимоги. Наприклад, у закупівлі послуг з поточного ремонту замовник вимагає Акт обстеження приміщення, підписаний керівництвом замовника. Це може бути обмежувальною вимогою, оскільки:
• Замовник вже мав провести обстеження приміщення для визначення очікуваної вартості робіт.
• Замовник може відмовитися допустити сторонніх осіб на свою територію або його посадові особи можуть відмовитись підписувати акт.
Такі вимоги суттєво обмежують конкуренцію і можуть бути оскаржені учасниками закупівлі.
Оскарження рішень з кваліфікації
Під час розгляду тендерних пропозицій критично дотримуватись головного правила: пропозиція повинна повністю відповідати вимогам тендерної документації. Це забезпечить замовника від уникнення оскаржень та рішень, що йдуть проти нього.
На практиці часто виникає ситуація, коли замовник відмовляє одному учаснику через невідповідність вимогам ТД, а іншому приймає пропозицію, хоча й у ній є невідповідність. У такому випадку учасник може оскаржити рішення замовника і отримає підтримку.
Необхідно також чітко розуміти, в яких випадках можна надати учаснику 24 години на виправлення недоліків і не пропустити цю можливість. Головне: відсутність банківської гарантії, якщо вона вимагалась, не є недоліком, але відсутність технічних та якісних документів є. Наприклад, замовник вимагає сертифікат якості добрива, але наданий документ дієреференціюється, таким чином час на виправлення недоліку не надається.
Скарга на відміну процедури закупівлі
Часто замовники допускають помилку при скасуванні закупівлі - недостатнє або відсутнє обгрунтування відміни торгів. Наприклад, у випадку з купівлею камер відеоспостереження замовник вказує, що негода пошкодила дах, тому торги скасовано. Проте не зрозуміло, як саме це пов'язано з установленням камер. Замовник повинен чітко пояснити причини, що перешкоджають встановленню камер.
Те ж саме стосується інших причин для скасування закупівлі: важливо надати учасникам аргументацію і підтвердження обставин, які унеможливлюють подальше проведення закупівлі.
Підсумовуючи все сказане, дотримання закону забезпечить замовнику відсутність оскаржень. Якісна підготовка тендерної документації, однакове ставлення до пропозицій учасників та обґрунтовані рішення - це ключові компоненти успішної закупівлі.
