Протокол о технической или механической ошибке в публичных закупках: имеет ли он юридическую силу
Достоверно сложно установить, когда именно в практике осуществления публичных закупок появился такой документ, как «протокол о допущении технической или механической ошибки». В то же время сегодня его довольно часто используют заказчики в попытке зафиксировать допущенные неточности при проведении процедур закупок.
В соответствии с положениями статьи 11 Закона Украины «О публичных закупках», протокол уполномоченного лица является документом, которым оформляется принятое им решение относительно осуществления закупки. В этом контексте логично возникает вопрос: какое именно решение фиксируется протоколом о допущении технической или механической ошибки?
Очевидно, что никакого управленческого решения такой протокол не содержит. По своему содержанию он скорее выглядит как сообщение уполномоченного лица неопределенному кругу лиц о факте допущения ошибки во время проведения закупки. Принципы открытости и прозрачности в сфере публичных закупок, безусловно, имеют важное значение. В то же время возникает другой вопрос: имеет ли такой протокол какую-либо юридическую силу и способен ли он обезопасить уполномоченное лицо от ответственности.
Ответ на этот вопрос был предметом анализа судебной практики, по результатам которого сформированы соответствующие выводы.
Судебная практика относительно протокола технической ошибки
Во время судебного рассмотрения было установлено, что Северо-восточным офисом Государственной аудиторской службы был проведен мониторинг публичной закупки работ «Капитальный ремонт асфальтобетонного покрытия внутриквартального проезда (благоустройство) по адресу: АДРЕС-1», код по ДК 021:2015 — 45233000-9 «Строительство, устройство фундамента и покрытие шоссе, дорог».
По результатам проведенного мониторинга был составлен и опубликован на веб-портале Уполномоченного органа соответствующий вывод о результатах мониторинга закупки.
В этом выводе указано, что согласно требованиям Приложения 3 «Информация о необходимых технических, качественных и количественных характеристиках предмета закупки. Техническая спецификация» тендерной документации, для подтверждения соответствия участника установленным техническим, качественным и количественным характеристикам предмета закупки необходимо было предоставить определенный перечень документов.
В частности, документацией предусматривалось, что для подтверждения информации, указанной в справке о наличии или привлечении лаборатории, участник должен предоставить копию договора о привлечении сторонней измерительной лаборатории со всеми приложениями, которые являются его неотъемлемыми частями, а также аттестат об аккредитации или свидетельство о соответствии системы измерений требованиям ДСТУ ISO 1001:2015, действительное на дату раскрытия тендерных предложений.
В то же время в составе тендерного предложения участника был опубликован файл, содержащий Свидетельство о соответствии системы измерений требованиям ДСТУ ISO 10012:2005 от 14 декабря 2021 года № 01-0145/2021.
Таким образом, участником подано свидетельство о соответствии системы измерений требованиям ДСТУ ISO 10012:2005, тогда как тендерной документацией четко требовалось предоставление аттестата об аккредитации или свидетельства о соответствии требованиям ДСТУ ISO 1001:2015.
В дальнейшем Северо-восточный офис Государственной аудиторской службы через электронную систему закупок направил Заказчику запрос с требованием предоставить объяснения относительно выявленных несоответствий. В ответ было сообщено, что при опубликовании закупки в электронной системе в Приложении №3 к тендерной документации «Информация о необходимых технических, качественных и количественных характеристиках предмета закупки. Техническая спецификация» Заказчиком была допущена техническая (механическая) ошибка.
К предоставленным объяснениям Заказчик добавил протокол, в котором указал, что уполномоченным лицом при проведении закупки была выявлена техническая (механическая, формальная) ошибка, допущенная при внесении информации о закупке.
Вместе с тем из материалов дела следует, что участник в составе тендерного предложения опубликовал Свидетельство о соответствии системы измерений требованиям ДСТУ ISO 10012:2005.
Коллегия судей апелляционного суда обратила внимание на то, что предоставленные Заказчиком объяснения не опровергают нарушений, установленных органом государственного финансового контроля.
Суд отметил, что в соответствии со статьей 1 Закона Украины «О публичных закупках» тендерная документация является совокупностью условий проведения тендера.
Согласно абзацу первому части третьей статьи 22 Закона Украины «О публичных закупках», тендерная документация может содержать другую информацию и требования, наличие которых предусмотрено законодательством.
В соответствии с абзацем первым пункта 28 Особенностей осуществления публичных закупок, тендерная документация формируется заказчиком с учетом требований статьи 22 Закона и положений этих Особенностей.
Кроме того, пунктом 54 Особенностей предусмотрено право Заказчика по собственной инициативе вносить изменения в тендерную документацию.
Из объяснений Заказчика следует, что указанный в тендерной документации стандарт ДСТУ ISO 1001:2015 фактически не существует.
При таких обстоятельствах коллегия судей согласилась с выводами суда первой инстанции о том, что в данном случае тендерная документация не может считаться такой, которая соответствует требованиям законодательства.
Выводы
Судебная практика свидетельствует, что составление протокола о допущении технической или механической ошибки не устраняет допущенных нарушений и не освобождает уполномоченных лиц от ответственности.
Для лучшего понимания требований законодательства также рекомендуем ознакомиться со статьями: какие документы декларируются согласно статье 17 Закона Украины «О публичных закупках» и как провести открытые торги без обжалований.
